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    2. 清算解散
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      --清算解散--

      公司解散與清算法律實務

      本來來源:未知 發布日期:2021/09/02
      公司解散與清算法律實務 
        一、公司解散的原因  
        《公司法》第181條 公司因下列原因解散:  
       ?。?)公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現; 
       ?。?)股東會或者股東大會決議解散;
       ?。?)因公司合并或者分立需要解散;
       ?。?)依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷;
       ?。?)人民法院依照本法第一百八十三條的規定予以解散。
        《公司法》第183條 公司經營管理發生嚴重困難,繼續存續會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東,可以請求人民法院解散公司。
        二、公司解散引起公司清算的情形
        1 、股東會決議解散公司而引起的清算。
       ?。╨)章程所規定的營業期限屆滿;
       ?。?)公司所經營事業已成就或不能成就;
       ?。?)股東全體的同意或股東會解散的決議;
       ?。?)股東不足組織公司的法定人數;
       ?。?)公司章程規定的其他解散事由的出現。
        2 、政府命令公司解散而引起的清算。
       ?。╨)公司設立時隱瞞真實情況,弄虛作假;
       ?。?)從事違法活動;
       ?。?)偽造、涂改、出租、出借、轉讓、出賣企業法人營業執照;
       ?。?)抽逃、轉移資金,隱匿財產逃避債務;
       ?。?)公司逾期未完成污染治理任務等。
        3 、公司僵局而引起的清算,即司法解散。
        《公司法司法解釋二》第1條 單獨或者合計持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公司法第一百八十三條規定的,人民法院應予受理:
       ?。?)公司持續兩年以上無法召開股東會或者股東大會,公司經營管理發生嚴重困難的;
       ?。?)股東表決時無法達到法定或者公司章程規定的比例,持續兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議,公司經營管理發生嚴重困難的;
       ?。?)公司董事長期沖突,且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經營管理發生嚴重困難的;
       ?。?)經營管理發生其他嚴重困難,公司繼續存續會使股東利益受到重大損失的情形。
        股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害,或者公司虧損、財產不足以償還全部債務,以及公司被吊銷企業法人營業執照未進行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。
        三、公司清算組織
        1 、清算組的產生。
        《公司法》第184條 公司因本法第一百八十一條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規定而解散的,應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組,開始清算。
        有限責任公司的清算組由股東組成。
        股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。
        逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請,并及時組織清算組進行清算。
        《公司法司法解釋二》第7條 公司應當依照公司法第一百八十四條的規定,在解散事由出現之日起十五日內成立清算組,開始自行清算。
        有下列情形之一,債權人申請人民法院指定清算組進行清算的,人民法院應予受理:
       ?。?)公司解散逾期不成立清算組進行清算的;
       ?。?)雖然成立清算組但故意拖延清算的; 
       ?。?)違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。
        具有本條第二款所列情形,而債權人未提起清算申請,公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的,人民法院應予受理。
        《公司法司法解釋二》第8條 人民法院受理公司清算案件,應當及時指定有關人員組成清算組?!?br />   清算組成員可以從下列人員或者機構中產生:  
       ?。?)公司股東、董事、監事、高級管理人員;
       ?。?)依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構;  
       ?。?)依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構中具備相關專業知識并取得執業資格的人員。
          2 、清算組的法律地位與權利義務?! ?br />   《公司法》第185條 清算組在清算期間行使下列職權:  
       ?。?)清理公司財產,分別編制資產負債表和財產清單;  
       ?。?)通知、公告債權人;  
       ?。?)處理與清算有關的公司未了結的業務;  
       ?。?)清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款;  
       ?。?)清理債權、債務; 
       ?。?)處理公司清償債務后的剩余財產;  
       ?。?)代表公司參與民事訴訟活動?! ?br />   《公司法》第190條 清算組成員應當忠于職守,依法履行清算義務?! ?br />   清算組成員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司財產?!?br />   清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的,應當承擔賠償責任。、 
        《公司法司法解釋二》第9條 人民法院指定的清算組成員有下列情形之一的,人民法院可以根據債權人、股東的申請,或者依職權更換清算組成員: 
       ?。?)有違反法律或者行政法規的行為;
       ?。?)喪失執業能力或者民事行為能力;
       ?。?)有嚴重損害公司或者債權人利益的行為?!?br />   四、清算程序 
        1、成立清算組,制定清算過程中的議事規則?!?br />   2、清理公司財產,分別編制資產負債表和財產清單?!?br />  ?。?)編制公司自年初起至決定清算日為止的會計報表,包括資產負債表、利潤表及有關附表,憑此進行財產的盤點清查,核證帳實物是否相符; 
       ?。?)清查全部財產、債權債務,編制財產目錄和債權債務明細表; 
       ?。?)清查工作結束后,應著手確定財產的清算價值; 
       ?。?)在清算價值確定后,則可按清算要求重新編制資產負債表,然后將資產負債表和財產清單一并交公司股東會通過,成為公司清償債務和分配剩余財產的依據?!?br />   3、通知、公告債權人?!?br />   《公司法》第186條 清算組應當自成立之日起十日內通知債權人,并于六十日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內,未接到通知書的自公告之日起四十五日內,向清算組申報其債權?!?br />   債權人申報債權,應當說明債權的有關事項,并提供證明材料。清算組應當對債權進行登記。
        在申報債權期間,清算組不得對債權人進行清償。
        《公司法司法解釋二》第11條 公司清算時,清算組應當按照公司法第一百八十六條的規定,將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權人,并根據公司規模和營業地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告?!?br />   清算組未按照前款規定履行通知和公告義務,導致債權人未及時申報債權而未獲清償,債權人主張清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任的,人民法院應依法予以支持。
        《公司法司法解釋二》第12條 公司清算時,債權人對清算組核定的債權有異議的,可以要求清算組重新核定。清算組不予重新核定,或者債權人對重新核定的債權仍有異議,債權人以公司為被告向人民法院提起訴訟請求確認的,人民法院應予受理。
        《公司法司法解釋二》第13條 債權人在規定的期限內未申報債權,在公司清算程序終結前補充申報的,清算組應予登記。