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      --法律顧問--

      公司法務部的核心商業價值

      本來來源:未知 發布日期:2021/09/03
      中國從20世紀80年代開始著手建立公司法務制度,算起來雖然有30多年的歷史。期間,雖然國家部門也陸續出臺辦法、意見,要求企業設立法務部門,但是由于實踐中法務并未充分發揮其作用,這些規定也最終僅落于紙面。2015年進行司法制度改革,要求政府部門聘請法律顧問,這無疑是制度的進步。而對于企業來說,從這一變化也應當預見到法務部門應當在企業中發揮的作用。今天就為大家講講法務部在企業管理中能夠做什么。
       
        公司法務的核心價值之一:風險控制
       
        法律風險是公司面臨的最重要風險之一。法律風險其實可以覆蓋了公司大部分的風險類別,而且大多數的風險最后都會以糾紛和訴訟的方式出現,最終體現出來的是法律風險。公司要對可能的風險進行有效的控制,應該以法律風險為基礎和切入點,建立全面的公司風險控制體系。
       
        公司法務最重要的工作目標之一是建立公司風險控制體系,該體系是持續變動和不斷改善的動態體系。該體系不是一個孤立的系統,更不是公司額外的管理活動,而是將公司風控的管理動作滲透和嵌入到公司的各個業務流程之中,讓風險控制成為各個業務管理活動的自然組成部分。
       
        參考COSO風險管理框架,一般來講,一個完整的公司風控體系可參考風險控制、目標評價和控制范圍三大要素組成的三維模型去構建。在此框架下,風險控制活動需要依賴目標評價,同時需要相應的組織保證(控制環境)。
       
        一、風險控制
       
        風險控制的目標是將公司可能遭遇的風險控制在可以接受的范圍內,避免因重大風險給公司造成嚴重損失。風險控制不是能醫百病的仙丹,即使實施良好的風險控制也不能完全避免公司發生重大風險,但可以使公司在重大風險前做到有預期、有防范和有應對,為公司控制重大風險和實現公司目標提供合理保證。
       
        風險控制要注意兼顧兩個方面:一是控制環境,二是風險管理。
       
        對于控制環境來說,它是風險管理的根基,為風險管理提供文化、制度、紀律和組織結構的保障,其中最重要的是公司進行風險管理的決心和風險管理的組織設置。在公司的整個組織架構中,如果把研發、采購、生產、市場和銷售等構成的公司主航道比喻成機身,那首席財務官(CFO)主管公司財務和贏利,首席法務官(GC)主管公司法務和風險,構為以公司首席執行官(CEO)引領公司主營業務的左右機翼,缺少任何一項公司都無法圓滿完成航行任務。
       
        法務部主管公司風控管理的模式有很強的操作性,首先該組織結構有效的利用風險作為公司內控風險合規(GRC,Governance Risk & Compliance)管理的切入口,解決了傳統風險管理模式無從下手的尷尬局面;其次,有效利用了法務部在合規合法和政策遵從方面的優勢,使公司的合規管理、內控管理和風險管理第一次非常緊密的結合在一起;而且,最關鍵的是,這種模式解決了傳統模式遠離業務的弊病,因為法務部強大的法律基礎業務和遍布公司各業務單位的敏感觸覺,保證了GRC工作信息來源的充分和準確。
       
        風險管理則包括目標確立、風險評估、風險處理和審核評價四大基本步驟,監控審查和溝通咨詢貫穿于這四大基本步驟中。其中,風險評估是風險管理中最重要的一環。在業界,對公司風險的識別、分析和評估有很多方法,筆者總結的橫縱軸法是一種比較簡單實用的分類方法,該方法將公司的風險按照實體和程序分類,首先根據公司在實體方面遇到的重大風險進行列舉,然后再去尋找公司在程序和流程制度上的重大漏洞,根據每項實體和程序的交集,梳理出風險清單,然后根據這份排序清晰的風險清單逐步推進每個子風險體系的建立,如公司知識產權分控子體系、公司對外投資風控子體系等。公司風險分類和評估。
       
        二、目標評價
       
        公司風險管理作為風控體系的建設的主干,公司需要投入大量的人力和物力去打造這個堅實的基礎。在公司風險管理工作階段性完成后,需要引入公司目標和合規遵從等管理流程作為風險管理工作的目標評價,驗證公司風險管理的成熟度,他也是公司法律風控體系的重要組成部分。
       
        合規遵從管理的發展過程是與外部監管和公司發展相適應、相磨合的動態過程。公司合規遵從管理包括法規政策的研究分析、公司內部規章制度的建立和收集、合規評估、合規建設、合規審計評價幾大步驟,整個公司的合規管理體系呈寶塔形結構。
       
        公司在風險控制中,將公司風險管理流程和公司合規遵從流程融合,建立全方面的風險控制體系,可以有效地降低和控制公司面臨的風險,并按照合規合法的要求進行管理。同時,公司可以利用是否符合公司合規合法的情況進行審核和監查,并通過強制手段使公司符合合規遵從的要求。
       
        公司法務的核心價值之二:競爭超越
       
        現代公司法務要全面參與公司的競爭戰略制定、決策和執行。公司法務通過各種有效的法律手段,打擊競爭對手,重新劃分市場,為公司爭取商業先機。公司法務的競爭手段樣式和手法非常多,常見的有商業秘密、知識產權許可和訴訟、反壟斷調查、反不正當競爭、雙反一保貿易措施等??鐕境3@脝我换蚱渲袔追N組合形成對外市場競爭的利器。
       
        一、商業秘密
       
        商業秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。依據我國刑法規定,不正當的獲取、披露和使用商業秘密都構成侵犯商業秘密罪。
       
        由于商業秘密案件可動用刑事手段,懲罰力度明顯大于民事手段,目前越來越多的公司喜歡通過商業秘密刑事案件來打擊侵犯公司商業秘密的行為,以阻擊商業競爭對手的情報戰爭。
       
        二、專利訴訟
       
        IT行業從來就不缺少專利訴訟,專利訴訟已經成為IT行業競爭的常規武器。如何理解專利訴訟在市場競爭中的作用,研究下美國蘋果公司的案例可以得到完整的答案。
       
        2011年9月杜塞爾多夫地區法院接受蘋果的請求,禁止三星[微博]在德國銷售或推廣最新的7.7英寸Galaxy Tab平板電腦;2011年9月26日蘋果在澳大利亞對三星提起多項專利權訴訟。蘋果請求法庭發出禁令,從9月30日開始禁止三星在澳大利亞銷售10.1英寸Galaxy Tab平板電腦。2012年5月24日2012年8月25日蘋果CEO庫克和三星CEO崔志成在舊金山一家法院會面,尋求和解,但最終失敗。2012年8月美國加州圣何塞地區法院陪審團裁定,三星侵犯了蘋果的6項專利,并要求三星向蘋果賠償10.5億美元。
       
        通過蘋果優秀戰績可以看出,蘋果公司通過全球的專利戰爭與老牌的競爭對手重新劃分了市場,在多個區域市場形成了無形壟斷的競爭優勢,終于成為全球移動通信的領導者。
       
        三、反壟斷和不正當競爭
       
        在過去的一百年時間里,各國反壟斷組織和壟斷企業進行了艱苦卓絕地斗爭,反壟斷法在世界各國的經濟法正扮演了越來越重要的角色。為反對經濟活動中的壟斷行為,AT&T,微軟,英特爾[微博]等巨頭都曾經歷反壟斷調查,敗訴之后均付出慘重代價。
       
        公司法務在公司參與全球的市場競爭中,應積極應用各國的反壟斷法來打擊本行業的壟斷企業,通過反壟斷調查,分拆肢解競爭對手,打擊競爭對手的收購并購行為,或者通過談判和解,盡量爭取對自己有利的條件,以換取自己的發展空間。
       
        四、貿易措施
       
        貿易措施是東道國公司常用的一種阻礙或驅逐競爭對手進入東道國市場的法律手段。貿易措施一般包括反傾銷、反補貼和保障措施(雙反一保),東道國公司對提起貿易措施的動作非常積極的原因有很多,比如申請人立案成本小,貿易措施實施效果好,可以長時間將來自某一國家和區域的競爭對手排除在外。
       
        針對東道國提起的貿易措施調查,應當首先分析自己公司是否存在違反貿易措施的行為,比如大量的低于同類市場經濟地位國家成本的傾銷,然后在分析該市場的貢獻和前景與案件成本之間進行取舍,最后再決定是否應訴。
       
        公司法務的核心價值之三:增值經營
       
        公司法務與外部律師的區別之一是公司律師不僅要精通法律,而且要熟悉商務運作,這要求公司法務要有經營的概念和商業的頭腦。公司法務應通過法務的手段為公司降低經營成本,保護經營成果甚至為公司直接創造利潤。
       
        一、降低經營成本
       
        合同談判是個很好的例子。優秀的公司法務都是談判的能手,他們在談判前往往要做大量的功課,做到知己知彼,在談判中有理有利有節并結合各種商務談判的技巧,為公司爭取最好的合同條款和最優惠的商務條件。
       
        一個好的合同不僅省事,而且可以為公司節省大量的成本,而一個差的合同是一個公司噩夢的開始,常常會給公司帶來重大的損失。公司法務通過科學、專業、務實的合同談判和合同管理,為企業降低經營成本,間接為公司創造價值。
       
        二、保護經營成果
       
        以應收賬款追收為例。公司簽訂了很多項目和定單并且已經發貨,但貨款卻一直收不回來,而且隨著賬期越拖越久,最終都面臨壞賬的風險,應收賬款已經成為越來越多公司頭疼的問題。在遇壞賬風險的應收賬款時,公司應該果斷的請公司法務出手,通過法律的手段維護公司的利益,將壞賬的風險降到最低。
       
        三、創造利潤
       
        以知識產權經營為例。根據《金融時報》報道,愛立信[微博]正在向服務轉型,在收取專利許可費方面,已經實現凈盈利,2011年愛立信全球專利的許可費用已經達到10億美金,愛立信的法務部門已經成為公司最重要的盈利部門。愛立信CEO衛翰思表示,將更加關注通信業的標準制定和核心專利,并將其作為公司未來的重要收入來源。
       
        公司法務作為公司無形資產的管理者和運營者,需要具有專業的法律技術和敏銳的商業嗅覺,對無形資產的經營始終保持清晰的思路,即利用創新和收購等方式產生無形資產,通過清理和調查掌握無形資產清單和價值,然后尋找最適合公司無形資產運營的商業模式,例如成立獨立的法律服務公司或者知識產權公司,盤活公司擁有的專利、商標、律師等無形資產對外進行許可收費和法律服務,以實現無形資產的靜贏利目標。同時,通過優良的無形資產經營,更加促進公司的創新動力和優勢。
       
        小結
       
        總之,風險控制、競爭超越和增值經營三大要素構成了現代公司法務的核心商業價值。雖然每個公司的行業、規模、環境、戰略和文化存在著很大差別,其公司法務的職能也有很大差別,但總體來講,公司法務圍繞此三大目標制定的業務規劃方向上應該會比較正確,可以切合公司的真正需求。
       
        在資產經營過程中,公司法務應該特別注意風險控制和經營增值的沖突。努力在這兩點之間找一個平衡點。如果發現兩個目標存在根本的沖突,應該首先保證風險控制的要求。
       
        如果說,公司財務的核心作用可以歸納為三張表,即公司利潤表,資產負債表和現金流量表?,F代公司法務也應該考慮,如何將紛繁復雜的業務抽繭剝絲,輸出直觀量化的工作成果。公司法務每季度至少要給公司管理層和董事會輸出三張表:即公司重大風險評估報告(風控)、公司重大訴訟和糾紛報告(競爭)、公司無形資產經營報告(經營)。
       
        最后值得一提的是,政治與法律是一對孿生兄弟,法律風險不及政策風險。因此公司法務為實現風控、競爭和經營的目標,還離不開政府關系(GR)的全面工作,同時要考慮公共關系(PR)、投資者關系(IR)和競爭情報(CI)等方面的關系協調和處理,公司法務只有保持這樣的大局觀并輔以專業的法務工作,才能保證目標的實現。